Culpabilidad: La falta de depósito de cuentas puede no ser culpable si se han llevado las cuentas en condiciones normales

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¿Es culpable el concurso cuando no se han depositado los libros en el Registro Mercantil?

¿Es culpable el concurso cuando no se han legalizado los libros contables?

En esta ocasión, vamos a comentar una Sentencia reciente de la Audiencia Provincial de Pontevedra, Sección Primera y cuyo ponente es D. Francisco Javier Menéndez Estébanez, sobre la legalización de libros como causa de culpabilidad y la necesaria concurrencia de la relevancia para que esta sea considerada como tal.

Falta de legalización de libros como causa de culpabilidad del art. 164.2.1ºLC. La falta de legalización de libros supone un incumplimiento de la obligación de la norma del Artículo 27.2 Código Comercio. Pero para que pueda ser causa de culpabilidad exige que sea sustancial, relevante, grave y, en consecuencia, que la sospecha de la posible manipulación por la no legalización se niegue por quien corresponda, acreditando que la llevanza de la contabilidad es acorde a las normas y principios de contabilidad aplicables y refleja una imagen fiel del patrimonio y de su situación financiera.

La relevancia de la irregularidad para la consideración culpable. De esta manera, para que la falta de legalización de libros sea causa de culpabilidad, hace falta que se considere relevante y a tal fin que impida realmente la aprehensión de la imagen fiel, situación financiera y resultado de la empresa a que se refiere el Artículo 34 CCO.

La Sentencia. La Sentencia mencionada, cuyo número de recurso de apelación es el 485/2014 de fecha 17 de noviembre de 2014, estructura adecuadamente la causa del incumplimiento de la llevanza de la contabilidad ante la falta de legalización de libros, siguiendo la Doctrina de la sentencia del Tribunal Supremo de 10 de septiembre de 2012, AP Barcelona, Sección 15ª de 6 de mayo 2013 y 6 de septiembre 2013, así como la AP de Pontevedra, Sección 1ª de 22 de abril 2013, SAP Madrid, Sección 28 de 28 de junio 2013, y otras, que viene a concluir la existencia de los siguientes requisitos o presupuestos:

  • Elemento objetivo de incumplimiento de la obligación: Y ello por vulneración del Artículo 25 del Código de Comercio que dispone la llevanza de una contabilidad ordenada y demás obligaciones.
  • No se precisa de nexo de causalidad con la agravación de la insolvencia: Para este supuesto la Ley no exige un nexo de causalidad con la agravación de la insolvencia sino que el mero incumplimiento produce su culpabilidad siempre que dicho incumplimiento fuera relevante.

El Artículo 164.2.1º LC no exige “más que el incumplimiento del omitido deber pero debemos valorar que a los efectos de la calificación culpable fuera sustancial”.

En el caso que la sentencia refiere, se habían legalizado los libros de los años 2009, 10 y 11 en agosto de 2012 y por tanto se habría infringido la norma establecida en el Artículo 27.2 CCO de no haber legalizado los libros en los cuatro meses siguientes a la fecha del cierre de cada ejercicio.

La legislación concursal según ha interpretado la jurisprudencia, considera esta irregularidad en la calificación del concurso como culpable puesto que la falta de legalización resta autenticidad a la contabilidad y ello porque existen menos resortes para asegurar que no ha sido manipulada, dado el tiempo transcurrido.

Pero como se trata de una norma sancionadora la interpretación ha de ser restrictiva y no podemos abstraernos de las concretas circunstancias que concurren en cada caso.

Se trata, por tanto, de una sospecha de manipulación de la contabilidad ante la falta de legalización de libros y que así existan menos resortes para conocer la misma por los órganos del concurso. Así lo indicaba la sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona de 16 de julio de 2009 en el rollo 112/09. Pero para que constituya la causa de culpabilidad, este incumplimiento legal debe ser sustancial. Así, en caso de que se compruebe que los libros no legalizados son veraces, cumplen con las garantías intrínsecas o internas exigidas por la Ley y reflejan fielmente la situación patrimonial y financiera de la empresa, no se considera causa de culpabilidad.

En resumen, no cualquier incumplimiento de la llevanza de la contabilidad ha de dar lugar a un concurso culpable. Si se comprueba que, a pesar de la falta de legalización, la llevanza material de la contabilidad es acorde a la normativa aplicable, no se considerará causa de culpabilidad.

En el mencionado caso, la prueba practicada presentaba una contabilidad aceptable para reflejar una imagen fiel del patrimonio y situación financiera y, por otro lado, la Administración Concursal no había puesto de relieve en el informe ninguna otra irregularidad contable que permitiera cuestionar la veracidad de los asientos y documentos contables tardíamente legalizados. Por ello, la sentencia estima recurso de apelación y declara fortuito dicho concurso.

Para reflejo de esta Doctrina, acompañamos la sentencia objeto de comentario.

doc SAP Pontevedra, Secc. 1ª, 17-11-14.

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