EL USO DE LA ENTIDAD ESPECIALIZADA TRAS LA REFORMA POR LA LEY 9/2015 (RD LEY 11/2014) Y ALTERNATIVAS AL PAGO DE SU RETRIBUCIÓN CON CARGO A LA AC

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Tras la reforma operada por el RD Ley 11/2014, hoy ya Ley 9/2015, ha surgido una nueva controversia en relación al uso de la entidad especializada para la realización de los bienes y derechos de la entidad en concurso y a quien corresponde el pago de su retribución en caso de utilizar sus servicios.

La reforma introduce en el artículo 149 LC que será la Administración Concursal la que, con cargo a su propia retribución, se haga cargo de los honorarios de la entidad. Sin embargo, las primeras interpretaciones por los Jueces de lo Mercantil no están tardando en llegar. En esta ocasión, recogemos el Auto de 25 de marzo de 2015 dictado por el Juzgado de lo Mercantil de Palma de Mallorca, por su claridad expositiva. Veamos su pronunciamiento.

En ese caso, la AC había presentado un plan de liquidación que contenía, como primera opción la venta directa, y caso de no ser posible, una subasta pública judicial o notarial, optando en el primer caso por la venta a través de entidad especializada. En el trámite de alegaciones al plan, una entidad financiera realiza alegaciones solicitando se elimine el pago de honorarios de la entidad especializada, así como la referencia a que sea el adquirente el que se haga cargo de los mismos.

En este escenario, el Auto parte de la conveniencia de la entidad especializada, puesto que esta dispone de medios técnicos que la administración de justicia no dispone y que se traducen en una máxima transparencia, publicidad y seguridad jurídica, se logra con ello el objetivo esencial de mejorar las condiciones de la venta, con una mayor publicidad, empleando la herramienta de internet, generando una vía sencilla de comunicación entre postores y oferentes, (…) y todo ello bajo un marco absoluto de transparencia y seguridad.

Tras lo cual, rechaza las alegaciones expuestas por la entidad financiera indicando:

  1. Retribución de la entidad especializada en función de la actividad desarrollada: así, la retribución se fija en base a la labor que desarrolla la actividad de intermediación. Pone a disposición del concurso sus medios y conocimientos para la consecución de un fin concreto.
  2. Pago de la retribución por el adquirente: confirma la idoneidad de la medida propuesta por la AC fundamentándolo en:
    1. Posibilidad del pago de tributos y gastos propios de la transmisión por el adquirente, de conformidad a los artículos 1.255 y 1.455 del cc, y como reconocen la AP de Asturias en Sentencia de 9 de marzo de 2012, en referencia a la STS de 25 de noviembre de 2011.
    2. Conclusión satisfactoria de la liquidación: se trata de una razón de índole práctica, en casos como el referido, en el que la falta de tesorería impediría afrontar esos créditos y el hecho de que el adquirente asuma los gastos permite concluir la liquidación (al igual que ocurre con la asunción del pago de IBI, Plusvalía,… y otros gastos que corresponderían al vendedor).
    3. Decisión acorde con la legalidad vigente (Ley 9/2015): se señala como la regla establecida en el artículo 149 LC, tras la reforma del RD Ley 11/2014, hoy Ley 9/2015, de que sea la AC la que asuma los gastos de la entidad especializada, se incluye en el régimen de reglas supletorias. Por lo tanto, si la AC establece reglas concretas y articulares por las que debe regirse la venta de activos, y la misma es conforme a derecho resultando aprobada, el conjunto de normas que el legislador ha introducido en el art. 149 LC sólo serán de aplicación en la medida en que el plan sea incompleto o resulte inaplicable.

Vemos como los AC y los Tribunales solventan la comentada cuestión controvertida de la asunción por el AC de la retribución de la entidad especializada, de forma totalmente legal. Y así, en caso de que el plan de liquidación incluya de forma expresa la forma de pago de la entidad especializada (distinta del cargo a los honorarios de la AC) y el mismo sea aprobado, la solución de pago será totalmente legal.

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